Czy to żądanie jest uzasadnione - zatem czy co do zasady istnieje roszczenie, może i powinno być ocenione w ramach procesu odwoławczego dotyczącego realizacji roszczenia
Czy?
Oto fragment mojego pozwu o ustalenie:
Pozwana zostaje zobowiązana do wystawienia zbywalnego pokwitowania dla zastawu hipotecznego wpisanego w księdze wieczystej pod numerem xxxxxxxxxxx, w zamian za zapłatę w wysokości € xxxxxxxxxxxx.
Powołując się na orzecznictwo Sądu Najwyższego i literaturę komentarzową, Sąd Apelacyjny w Berlinie - 24 U 169/13, po wycofaniu oświadczenia o umowie kredytowej, uznaje zwrot udzielonych zabezpieczeń jako element roszczenia o zwrot kredytobiorcy wobec kredytodawcy, i w szczególności uznaje istnienie potrzeby ochrony prawnej:
3. Wreszcie, wniosek wykonawczy do punktu 6 (teraz tenor wyroku dotyczący 1c) okazuje się uzasadniony. Ponieważ roszczenie o zwrot kredytobiorcy wobec kredytodawcy obejmuje po wycofaniu oświadczenia o umowie kredytowej także zwrot udzielonych zabezpieczeń (BGHZ 172, 147 Rdn. 22 - cytowane za pomocą juris). Nie stoi na przeszkodzie, że roszczenie o zwrot następuje po ustaniu celu zabezpieczenia (por. BGH WM 2011, 2338 Rdn.12 - cytowane za pomocą juris - i ok. Palandt / Bassenge aaO. § 1191 BGB Rdn. 26) i że przy szerokim porozumieniu dotyczącym celu zabezpieczenia - jak to jest uzgodnione w niniejszym przypadku - ustanowiony zastaw
hipoteczny także zabezpiecza roszczenia o zwrot kredytodawcy po wycofaniu zwrotu (por. BGH WM 2003, 2410 punkt 19, 21, 22; BKR 2006, 452 Rdn. 19; BGHZ 168, 1 Rdn. 20 - cytowane za pomocą juris). Wynika to z przepisów §§ 1144, 1192 ust. 1 BGB, że właściciel może żądać wydania dokumentów koniecznych do skreślenia zastawu hipotecznego przed całkowitym zaspokojeniem wierzyciela. § 1144 BGB poszerza - szczególnie w celu ochrony przed niesprawiedliwymi dyspozycjami wierzyciela w okresie między zaspokojeniem a wydaniem dokumentów - prawa przysługujące właścicielowi zgodnie z ogólnymi przepisami; zaspokojenie wierzyciela nie jest warunkiem powstania roszczenia, lecz stanowi jedynie podstawę wstrzymania, które na mocy § 274 BGB prowadzi do orzeczenia o zapłacie z dobrodziejstwem inwentarza (por. tylko OLG Rostock MDR 2010, 1283 Ls. i Rdn. 4-7 oraz 13; BGH WM 1994, 909 Rdn. 1 - każdorazowo cytowane za pomocą juris; Palandt/Bassenge aaO. § 1144 BGB Rdn. 1, 2, 9; Staudinger/Wolfsteiner (nowe wydanie z lipca 2014 r.) § 1144 BGB Rdn. 2, 24, 25, 30). Dlatego w niniejszej sprawie powódka, jako właścicielka mieszkania wpisana w księdze wieczystej, może żądać od pozwanej wydania dokumentów koniecznych do zaspokojenia zastawu hipotecznego za zapłatę pozostałej po jej skompensowaniu na korzyść pozwanej kwoty 70.945,62 EUR; może to nastąpić według wyboru powódki (por. tylko Staudinger/Wolfsteiner powyżej, punkt 12; Gaberdiel/Gladenbeck: zabezpieczenie kredytowe poprzez zastawy hipoteczne, 9. wydanie 2011, punkt 74, również poprzez wystawienie zbywalnego pokwitowania za zrzeczenie się zastawu hipotecznego przez pozwaną (§ 1168 ust. 2, 1192 ust. 1 BGB). Potrzeba ochrony prawnej dla takiego pozwu - mimo braku uprzedniej pisemnej prośby o wydanie dokumentów - powstała najpóźniej wtedy, gdy pozwana podważyła warunki skutecznego wycofania i nawet w przypadku skuteczności wycofania zapowiedziała wykorzystanie zabezpieczeń ustanowionych na jej korzyść w pełnym zakresie jej - nie pomniejszonego przez potrącenie z roszczeniami wzajemnymi powódki - roszczenia o zwrot. Powódka nie przedstawiła i nie wynika również, że oprócz zastawu hipotecznego istnieją jakiekolwiek dalsze roszczenia wynikające z działalności bankowej wobec powódki, co można wywnioskować. W przypadku wątpliwości w złożeniu pozwu na podstawie §§ 1144, 1192 ust. 1 BGB - jak w niniejszej sprawie z wnioskiem o wykonanie z punktu 6 - zawarta jest również (całkowicie możliwa w dowolnym momencie) konkluzja o rozwiązaniu umowy zabezpieczającej z szerokim porozumieniem co do celu zabezpieczenia na przyszłość (por. tylko Gaberdiel/Gladenbeck powyżej, punkt 602, 603).
Nie ma nic dodanego do uzasadnienia Sądu Apelacyjnego w Berlinie z dnia 22.12.2014 - 24 U 169/13, pkt. 53.
W odniesieniu do zastawu hipotecznego wpisanego w księdze wieczystej pod numerem xxxxxxxxxxxxxxx, strona powodowa wnosi o wydanie zgody na skreślenie.
Dodatkowo, pozwanemu przysługuje prawo do zrzeczenia się zastawu hipotecznego i zabezpieczonego roszczenia.